作者：陳節(jié)

來源：《法制與經(jīng)濟·中旬刊》2013年第03期

????????[摘 要]當(dāng)前，我國對未成年人受撫養(yǎng)保護的立法規(guī)定較為薄弱，如沒有關(guān)于最低撫養(yǎng)費標準的規(guī)定，保障措施不夠健全等。因此，可以借鑒國外先進經(jīng)驗，對我國未成年人受撫養(yǎng)權(quán)的法律體系予以完善。

????????[關(guān)鍵詞]未成年人；受撫養(yǎng)權(quán)；法律保護；完善

????????父母子女之間是最直接、最近的血緣關(guān)系。父母撫養(yǎng)未成年子女是義務(wù)，這種義務(wù)是無條件的，是要作出自我犧牲的。保護未成年子女在家庭中的受撫養(yǎng)權(quán)已為世界各國所關(guān)注，①但是，我國長期以來“父為子綱”的傳統(tǒng)儒家思想在人們心目中根深蒂固，造成即便是在當(dāng)今的法治社會，父母虐待子女、遺棄子女、不對子女進行撫養(yǎng)的情形時有發(fā)生，嚴重侵害了未成年子女的權(quán)益。

????????一、我國未成年子女受撫養(yǎng)權(quán)有關(guān)規(guī)定

????????（一）撫養(yǎng)費的標準

????????我國《婚姻法》中并無撫養(yǎng)費標準的規(guī)定，只規(guī)定父母雙方可以通過協(xié)議確定或由判定，但最高人民《關(guān)于人民審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》（以下簡稱《意見》）第7條規(guī)定，子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。有固定收入的，撫育費一般可按期月總收入的20%至30%的比例給付。負擔(dān)兩個以上子女撫育費的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的50%。無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入?yún)⒄丈鲜霰壤_定。特殊情況下，可適當(dāng)提高或降低上述比例。

????????（二）撫養(yǎng)費的給付方式

????????撫養(yǎng)費給付方式在我國《婚姻法》中無明文規(guī)定，意大利《民法典》第443條規(guī)定，父母兩位義務(wù)人有權(quán)選擇給付撫養(yǎng)費方式，或者用支票定期預(yù)付，或者將權(quán)利人接到自己家中撫養(yǎng)或贍養(yǎng)。②我國《意見》第8條規(guī)定，撫育費應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付。第9條規(guī)定，對一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費。從上述規(guī)定可看出撫育費一般采用定期支付方式，撫育費的給付方法一般應(yīng)在調(diào)解書或判決書中寫明，既可是現(xiàn)金，也可是實物。凡父母有工資收入的，一般按月或定期給付；在農(nóng)村可以按收益按季度或年度給付；給付方是外國人，港、澳、臺居民，華僑的，或長期在國外工作、生活的，可采一次性給付，對于沒有經(jīng)濟收入的一方和下落不明的一方可用其個人財產(chǎn)和離婚時應(yīng)分得的共同財產(chǎn)折抵撫養(yǎng)費。

????????（三）撫養(yǎng)費數(shù)額的變更

????????我國《婚姻法》第37條第2款規(guī)定，關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時間向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。在司法實踐中，提出增加撫養(yǎng)費的情形居多，因而在《意見》第18條規(guī)定如原定撫育數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平，因子女患病、上學(xué)、實際需要已超過原定數(shù)額的，及其它理由須增加撫育費的，若父母有給付能力應(yīng)予以支持。上述規(guī)定都是從子女利益的角度，側(cè)重撫養(yǎng)費的增加。雖然增加撫養(yǎng)費的情形居多，但也存在減少或免除的情況，婚姻法和司法解釋對子女撫育費的減少或免除未作明確規(guī)定，若負有給付義務(wù)的父方或母方確有困難，無力履行原定撫養(yǎng)費數(shù)額的，可協(xié)議或通過判決，減少或免除撫養(yǎng)費。如義務(wù)人喪失了負擔(dān)能力或撫養(yǎng)子女一方再婚，繼父或繼母愿意負擔(dān)一部分或全部時，另一方可酌情減少或免除。

????????（四）撫養(yǎng)義務(wù)的終止

????????《最高人民司法解釋》規(guī)定，撫育費的給付期限，一般至子女滿18周歲為止。16周歲以上不滿18周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降奈闯赡曜优?，父母可停止給付撫育費。但是，尚未生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負擔(dān)必要的撫育費：（1）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的，（2）尚在校讀書的，（3）確無生活能力和條件的。

????????（五）未成年人受撫養(yǎng)權(quán)被侵犯時的保障措施

????????當(dāng)未成年子女或不能生活的子女的受撫養(yǎng)權(quán)被父母侵犯時，他們有向父母追索撫養(yǎng)費的權(quán)利。我國《婚姻法》第21條地2款規(guī)定，父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能生活的子女，有要求父母給付撫養(yǎng)費的權(quán)利。未成年子女追索撫養(yǎng)費的，可以經(jīng)撫養(yǎng)義務(wù)人所在單位或居民委員會、村民委員會調(diào)解解決，也可以直接向人民提起訴訟。人民應(yīng)根據(jù)子女的需要、父母的撫養(yǎng)能力以及當(dāng)?shù)氐囊话闵钏剑_定撫養(yǎng)費的數(shù)額、給付期限及方法。我國《婚姻法》第48條規(guī)定，對拒不執(zhí)行有關(guān)撫養(yǎng)費……等判決或裁判的，由人民依法強制執(zhí)行，有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。對于惡意遺棄未成年子女，情節(jié)惡劣構(gòu)成犯罪的，可依我國刑法的有關(guān)規(guī)定追究行為人的刑事責(zé)任。

????????二、我國保護未成年人受撫養(yǎng)權(quán)立法的缺陷

????????（一）法律體系不完備

????????我國現(xiàn)行《婚姻法》中關(guān)于父母對未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)分散規(guī)定在《婚姻法》的各個章節(jié)中，從有關(guān)規(guī)定上看，沒有的一章是關(guān)于父母對未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)的規(guī)定的，可以說現(xiàn)行《婚姻法》中關(guān)于父母對未成年子女撫養(yǎng)義務(wù)的規(guī)定部分體系不完整、邏輯不嚴謹。之所以沒有專章規(guī)定父母對于未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)，恐有其深刻的思想根源。在我國家庭制度史上，長期實行家族家長制，家長在家庭中的權(quán)威勝過法律，子女往往被視為家長的財產(chǎn)，家長對其子女擁有控制權(quán)、支配權(quán)。雖然新中國成立后強調(diào)子女利益的保護，但傳統(tǒng)的漠視子女利益的觀念仍有殘余，忽視了法律對于父母子女關(guān)系的調(diào)整。另外，立法水平及法學(xué)理論研究的不足，也使得父母子女關(guān)系體系不完整、邏輯不嚴謹。

????????（二）缺少若干必需的法律制度

????????現(xiàn)行法律規(guī)定呈現(xiàn)出明顯的滯后色彩，對撫養(yǎng)費的給付方式、撫養(yǎng)費數(shù)額的變更和撫養(yǎng)義務(wù)的終止等一系列基本問題沒有作出具體規(guī)定，都只是在《意見》中有所涉及。這些制度是確立父母子女撫養(yǎng)關(guān)系的重要制度，對于解決撫養(yǎng)引起的糾紛有重要的意義。我國卻沒有這些制度的有關(guān)規(guī)定，在糾紛發(fā)生時只是依靠司法解釋來解決糾紛，呈現(xiàn)出明顯的滯后性。

????????（三）沒有關(guān)于未成年子女在家庭中有受撫養(yǎng)的權(quán)利的規(guī)定

????????伴隨著社會民主化進程和個人主體意識的不斷覺醒，民主、、自由、平等等價值取向及利益追求逐漸滲透到家庭中。傳統(tǒng)家庭中上下長幼、男尊女卑的親屬人倫模式逐漸瓦解，法律對于家庭的“無為而治”的消極態(tài)度已經(jīng)改變，法律中重視對子女利益的保護，強調(diào)父母對于未成年義務(wù)和責(zé)任的觀念日強，家庭中的民主、平等、互敬、互愛的氛圍日濃。世界上其他國家如俄羅斯、英美法國家都專章規(guī)定了“未成年子女的權(quán)利”，其中包括了未成年子女在家庭生活中與受撫養(yǎng)的權(quán)利，均強調(diào)了子女最大利益原則，強調(diào)對于未成年子女利益的保護，重視未成年子女在家庭中的權(quán)利。未成年子女的權(quán)利需要得到尊重和提升，因此，我國法律應(yīng)規(guī)定未成年子女在家庭中有受撫養(yǎng)的權(quán)利，而不是僅僅是父母的義務(wù)。

????????（四）保障措施不夠完善

????????盡管我國有關(guān)于未成年人受撫養(yǎng)權(quán)被侵犯時的保障措施的法律規(guī)定，但是這些法律規(guī)定過于原則、概括，如“有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任”的規(guī)定中對于有關(guān)個人和單位該怎樣協(xié)助執(zhí)行以及沒有協(xié)助執(zhí)行應(yīng)負怎樣的法律責(zé)任均沒有規(guī)定。對子女撫養(yǎng)費的強制執(zhí)行，在實際生活中，強制執(zhí)行的情況很少，對雙方協(xié)議確定的撫育費的給付憑道德責(zé)任、情感約束進行。在執(zhí)行案中有爭議的撫養(yǎng)費案件增多就是一個有力的例證。特別是在市場經(jīng)濟下，人員流動量大，工作更換更加頻繁，更使撫養(yǎng)費的執(zhí)行出現(xiàn)障礙，這迫切要求在我國建立一個自動的、強制性的繳費系統(tǒng)，就象稅收繳費機制一樣。

????????三、我國未成年人受撫養(yǎng)權(quán)的立法完善

????????完善未成年人受撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)規(guī)定是我國現(xiàn)階段父母子女關(guān)系發(fā)展的需要，是實行“子女利益最大化”的需要。針對上述現(xiàn)行法律規(guī)定的不足，筆者認為，具體完善未成年人的受撫養(yǎng)權(quán)的規(guī)定可以從以下幾個環(huán)節(jié)加以考慮：

????????第一，從編制體例和形式上看，將來制定法律時應(yīng)將父母對未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)作為的一章加以規(guī)定。在親屬編中，使得有關(guān)父母對未成年子女撫養(yǎng)的義務(wù)的規(guī)定體系完整、邏輯嚴謹。另外，在法律體系中應(yīng)明確規(guī)定子女在家庭中受撫養(yǎng)的權(quán)利，使得尊重兒童權(quán)利不僅僅被理解為是對兒童的恩賜與熱愛，而應(yīng)承認這是整個社會所必須榮任的職責(zé)。

????????第二，擯棄“宜粗不宜細”的立法指導(dǎo)思想，對于撫養(yǎng)制度的規(guī)定采取概括和明確列舉的方式加以規(guī)定，使有意侵犯子女受撫養(yǎng)權(quán)的父母無法律漏洞可鉆，使得未成年子女的受撫養(yǎng)權(quán)得到明確、具體的保護。

????????第三，從撫養(yǎng)制度的具體內(nèi)容來看，應(yīng)明確規(guī)定撫養(yǎng)費的給付方式、撫養(yǎng)費數(shù)額的變更和撫養(yǎng)義務(wù)的終止等基本制度。 關(guān)于撫養(yǎng)費的給付方式具體可參照前面所提到的論述，即把撫養(yǎng)費的給付方式分為分期支付和一次性支付兩種方式。我國今后進一步完善婚姻法時，應(yīng)詳細規(guī)定撫養(yǎng)費數(shù)額變更的原則、條件和方式。撫養(yǎng)的變更應(yīng)有利于未成年子女的身心健康，保障未成年子女的合法權(quán)益。至于撫養(yǎng)義務(wù)終止的原因可分為絕對消滅和相對消滅，前者包括父母子女一方或雙方的死亡以及父母子女親子關(guān)系的解除；后者主要是撫養(yǎng)條件（被撫養(yǎng)的需要和撫養(yǎng)的能力）的消滅，撫養(yǎng)關(guān)系隨之消滅。

????????第四，在國外的撫養(yǎng)費強制執(zhí)行措施中，屬美國的撫養(yǎng)費強制執(zhí)行系統(tǒng)最為完善。為了解決美國各州在子女撫養(yǎng)費數(shù)額度，判決難以執(zhí)行及相同案件不同判決的矛盾問題，美國國會在1984年立法要求所有的州都必須制定子女撫養(yǎng)費最低標準。使得子女的撫養(yǎng)費的支付“就像死亡和納稅一樣”成為自動的，不可避免的。③誠然，要把撫養(yǎng)費的強制執(zhí)行與納稅制度相并列，在我國還不太可能，就目前稅收制度而言，還不健全，偷稅漏稅的漏洞還存在，但也應(yīng)當(dāng)看到，我國在這方面正加強立法，增加設(shè)備，完善稅收機制，科技發(fā)展非?？?，不久即可建立和完善。

????????[注釋]

????????①1804年《拿破侖法典》確立了父母與子女的關(guān)系不因父母離婚而解除的原則?！堵?lián)合國兒童權(quán)利公約》也規(guī)定：“每個兒童均有固有的生命權(quán)，應(yīng)最大限度地確保兒童的存活與發(fā)展，有受其父母照料的權(quán)利，每個兒童均有權(quán)享有足以促進其生理、心理、精神道德和社會發(fā)展的生活水平，父母負有在其能力和經(jīng)濟條件許可范圍內(nèi)確保兒童發(fā)展所必需生活條件的首要責(zé)任。”

????????②費安玲、丁玫譯：《意大利民法典》，北京：中國大學(xué)出版社1997年版，第113頁。

????????③夏吟蘭：《美國現(xiàn)代婚姻家庭制度》[M].北京：中國大學(xué)出版社1999年版，第194-198頁。

????????[作者簡介]陳節(jié)（1986—），女，浙江平陽人，平陽縣人民助理檢察員。