關(guān)于外國人作為有限合伙企業(yè)

合伙人相關(guān)的法律問題

有客戶問及自然人能否投資私募股權(quán)投資基金的問題，回復(fù)客戶時順便研究了相關(guān)的法律問題和法條依據(jù)，匯總成備忘錄一篇。

一、外國人成為合伙企業(yè)的普通合伙人

外國人是GP，合伙企業(yè)又是有限合伙，經(jīng)營圍為股權(quán)投資，可能屬于外商投資股權(quán)投資企業(yè)或外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)（見市《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》定義）。

QFLP是指GP為外資，LP為資，即FIE GP基金（外資GP也可能是以FIE作為GP的形式實現(xiàn)，而不是直接由外方作為GP。國際私募股權(quán)投資（PE）機構(gòu)在設(shè)計其境人民幣基金架構(gòu)時通常是采用FIE GP基金的形式）。

曾出臺《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的若干意見》（滬府辦〔2010〕17號）、《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》，第二十四條規(guī)定“獲準試點的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可使用外匯資金對其發(fā)起設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)出資，金額不超過所募集資金總額度的5%，該部分出資不影響所投資股權(quán)投資企業(yè)的原有屬性?！奔矗罕M管GP是外商投資企業(yè)，F(xiàn)IE GP基金將被視為一個沒有外資成分的純國基金，享受“國民待遇”，或者說，如果QFLP試點PE基金的LP由國出資人構(gòu)成，在不考慮外資GP美元結(jié)匯出資成分的情況下，QFLP試點PE基金可以被界定為資人民幣基金，項目投資圍不受外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄的。

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如果屬于QFLP的話，在注冊需要按照《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》，受市金融辦監(jiān)管，（1）外方股東/合伙人、注冊資本、高管資歷等都需要符合特定條件，門檻較高；（2）遵守外資企業(yè)管理規(guī)定，境投資應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)。

《國家發(fā)展改革委關(guān)于外資股權(quán)投資企業(yè)有關(guān)問題的復(fù)函》（“復(fù)函”），國家在該復(fù)函中，針對對黑石人民幣基金是否適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的問題進行了回復(fù)。復(fù)函澄清，黑石人民幣基金和類似架構(gòu)的人民幣基金（即FIE GP基金），應(yīng)按照外資法規(guī)進行管理，其項目投資適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。

如果合伙企業(yè)不是股權(quán)投資企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè)，只是一般的合伙企業(yè)（普通合伙或有限合伙）。外國人投資設(shè)立該合伙企業(yè)須符合《外國企業(yè)或者個人在中國境設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》即可，外國人可以做GP。

二、外國人成為合伙企業(yè)的有限合伙人

同上，如果合伙企業(yè)不是股權(quán)投資企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè)，只是一般的合伙企業(yè)（普通合伙或有限合伙）。外國人投資設(shè)立該合伙企業(yè)須符合《外國企業(yè)或者個人在中國境設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》即可，外國人可以做LP。

Q：如果該合伙企業(yè)是私募基金管理人（多數(shù)情況下為私募股權(quán)投資基金），外國人能否成為LP？（換種問法：外國人能否成為私募基金管理人的股東？）

A：外國人（如人）成為私募股權(quán)投資基金的LP不同于QFLP，即不是外商投資股權(quán)投資企業(yè)，符合《外國企業(yè)或者個人在中國境設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》即可。

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私募基金管理人登記法律意見書需要就管理人的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)表意見，核查管理人是否存在直接或間接控股或參股的境外股東，說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。

根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2015年修訂），證券投資基金管理公司（外資比例不超過49%），即公募證券投資基金管理人的外資股東比例不超過49%。

根據(jù)《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》，經(jīng)中國同意，外商獨資和合資私募證券基金管理機構(gòu)在中國境開展私募證券基金管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記為私募證券基金管理人，即私募證券投資基金管理人可以為外資控股或合資。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等沒有對私募基金管理人的股東作出性規(guī)定，其第五條規(guī)定，“設(shè)立私募基金管理機構(gòu)和發(fā)行私募基金不設(shè)行政審批，允許各類發(fā)行主體在依法合規(guī)的基礎(chǔ)上，向累計不超過法律規(guī)定數(shù)量的投資者發(fā)行私募基金?！惫剩F(xiàn)行法規(guī)沒有禁止私募股權(quán)投資基金管理人為外資控股或合資。

Q：如果該合伙企業(yè)是私募基金管理人發(fā)行的有限合伙型私募股權(quán)投資基金產(chǎn)品，外國人成為有限合伙型私募股權(quán)投資基金產(chǎn)品的LP對產(chǎn)品在基金業(yè)協(xié)會備案是否有影響？

A：基金產(chǎn)品備案需要提交投資者明細，但并未投資者不得為外籍身份?；甬a(chǎn)品采用有限合伙形式的，外國投資者為有限合伙企業(yè)的LP，根據(jù)《外國企業(yè)或者個人在中國境設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》，2個以上外國企業(yè)或者個人可以在中國境設(shè)立合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織可以在中國境設(shè)立合伙企業(yè)，即外商投資設(shè)立的合伙企業(yè)可以是外資控股，也可以是中外合資。外商投資企業(yè)再投資設(shè)立有限合伙企業(yè)，該有限合伙企業(yè)不屬于《外國企業(yè)或者個人在中國境設(shè)立合伙企業(yè)管理辦

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法》規(guī)定的外商投資合伙企業(yè)。

《外商投資合伙企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》禁止類和標注“限于合資”、“限于合作”、“限于合資、合作”、“中方控股”、“中方相對控股”和有外資比例要求的項目，不得設(shè)立外商投資合伙企業(yè)。外商投資合伙企業(yè)經(jīng)依法登記，領(lǐng)取《外商投資合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》后，方可從事經(jīng)營活動。設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，應(yīng)當由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向企業(yè)登記機關(guān)申請設(shè)立登記。

申請設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，應(yīng)當向企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件：

（一）全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請書；

（二）全體合伙人簽署的合伙協(xié)議；

（三）全體合伙人的主體明或者自然人明；

（四）主要經(jīng)營場所證明；

（五）全體合伙人指定代表或者共同委托代理人的委托書；

（六）全體合伙人對各合伙人認繳或者實際繳付出資的確認書；

（七）全體合伙人簽署的符合外商投資產(chǎn)業(yè)的說明；

（八）與外國合伙人有業(yè)務(wù)往來的金融機構(gòu)出具的資信證明；

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（九）外國合伙人與境法律文件送達接受人簽署的《法律文件送達授權(quán)委托書》；

（十）本規(guī)定規(guī)定的其他相關(guān)文件。

法律、行規(guī)或者規(guī)定設(shè)立外商投資合伙企業(yè)須經(jīng)批準的，還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件。

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