新三板企業(yè)重大資產(chǎn)重組法律實(shí)務(wù)

據(jù)不完全統(tǒng)計，截止到2015年年底，新三板市場有221家公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，82家公司公告對外收購，合計進(jìn)行并購重組的公司占掛牌公司總數(shù)的將近十分之一，比2014年36家公司的并購擴(kuò)大了8倍有余，并購金額約300億元，比2014年增加了近10倍，可以這么說，2015年是新三板市場的并購元年。下面就新三板企業(yè)的重大資產(chǎn)重組問題進(jìn)行分析。

一、新三板企業(yè)重大資產(chǎn)重組的法律依據(jù)

目前關(guān)于非上市企業(yè)的資產(chǎn)重組的法律規(guī)范主要是《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)指引（試行）》。

根據(jù)《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條規(guī)定“本辦法所稱的重大資產(chǎn)重組是指公眾公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，導(dǎo)致公眾公司的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為?！薄肮姽炯捌淇毓苫蛘呖刂频墓举徺I、出售資產(chǎn)，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，構(gòu)成重大資產(chǎn)重組：（一）購買、出售的資產(chǎn)總額占公眾公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報表期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到50%以上；（二）購買、出售的資產(chǎn)凈額占公眾公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報表期末凈資產(chǎn)額的比例達(dá)到50%以上，且購買、出售的資產(chǎn)總額占公眾公司最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報表期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到30%以上?！?p>根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)指引（試行）》第二條規(guī)定“本指引所稱重大資產(chǎn)重組，是指公司及其控股或者控制的企業(yè)在日常經(jīng)營活

動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，導(dǎo)致公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。公司重大資產(chǎn)重組的判斷標(biāo)準(zhǔn)，適用《重組辦法》的有關(guān)規(guī)定?！?p>二、新三板重大資產(chǎn)重組的類型化分析

新三板企業(yè)的重大資產(chǎn)重組模式主要有以下幾種，在這幾種模式下會演變出其他的類型，筆者將在第三部分詳細(xì)分析。

1、現(xiàn)金

以現(xiàn)金方式購買股權(quán)、購買動產(chǎn)、不動產(chǎn)的方式進(jìn)行的重大資產(chǎn)重組是最常見的一種方式，新三板企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)掛牌，有效解決關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等問題，資金重組的企業(yè)會以現(xiàn)金方式收購目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)，如果該購買資金的數(shù)額符合《非上市公眾公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條的規(guī)定的條件，便構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。

2. 股權(quán)+現(xiàn)金

股權(quán)加現(xiàn)金的方式相比于現(xiàn)金方式靈活性更強(qiáng)，是新三板企業(yè)實(shí)現(xiàn)重大資產(chǎn)重組比較青睞的一種方式。收購方收購目標(biāo)公司全部股權(quán)，但是鑒于收購方現(xiàn)金數(shù)額有限或者為了讓企業(yè)自身正常運(yùn)轉(zhuǎn)，以股權(quán)支付和現(xiàn)金支付兩種方式收購目標(biāo)公司。

3.股權(quán)

股權(quán)方式是指收購方為了實(shí)現(xiàn)收購目的，以股權(quán)支付的方式達(dá)到控制目標(biāo)公司的股權(quán)。通常，收購方會發(fā)行股票，以每股定價計算總價額購買被收購方的股權(quán)，這種方式既可以實(shí)現(xiàn)收購的目的，又可以募集資金。

三、新三板重大資產(chǎn)重組案例分析

（一）現(xiàn)金購買資產(chǎn)—匯森能源（831956）重大資產(chǎn)重組

新三板掛牌公司匯森能源，在前后耗時8個月后，發(fā)布重大資產(chǎn)重組預(yù)案，宣布用667.55萬購買了自家的房和車。在這個重組方案的標(biāo)的資產(chǎn)中，有一臺4年的路虎和一臺9年的奧迪，堪稱“老爺車”級別，但合計評估值為163.52萬。要知道，停牌前，按照增發(fā)價格每股1.85元計算，這家公司的市值只有925萬。一家14人小公司，重組對象居然是跟主業(yè)毫無關(guān)系的房子和車子，其中還包括一臺接近報廢級別的奧迪。

（二）股份+現(xiàn)金——希奧股份（430632）并購三公司

新三板掛牌公司希奧股份（430632）于2015年12月23日公布重大資產(chǎn)重組預(yù)案，擬以“股份+現(xiàn)金”的形式，收購安徽榮徽和卓一科技100%的股權(quán)，以及辛普科技51%的股權(quán)，本次收購總作價8380萬元，并將以“激勵+分期”的支付方式分階段完成支付。

希奧股份發(fā)布公告計劃以“發(fā)行股份+支付現(xiàn)金”的方式購買自然人許琳所擁有合肥榮徽網(wǎng)絡(luò)信息科技有限公司（合肥榮徽）100%的股權(quán)、自然人施晶所擁有上海卓一網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)有限公司（上海卓一）100%的股權(quán)、自然人古明祥所擁有安徽辛普信息科技有限公司（安徽辛普） 51%的股權(quán)。根據(jù)公告，希奧股份本次收購3家標(biāo)的企業(yè)股權(quán)，總作價為8380萬元，具體作價分別為：向安徽榮徽許琳兌付300萬股加600萬元現(xiàn)金，向卓一網(wǎng)絡(luò)施晶兌付700萬股加1000萬元現(xiàn)金，向辛普科技古明祥兌付300萬股加280萬元現(xiàn)金。

為完成本次收購，希奧股份將向許琳、施晶、古明祥三人，以5元/股的價格非公開發(fā)行1300萬股股份，合計金額 6,500 萬元，占全部對價的 77.57%；現(xiàn)金支付總金額 1,880

萬元，占全部對價的 22.43%。

（三）股權(quán)支付——同健股份（832098）重大資產(chǎn)重組

同健股份于 2015 年 9 月 25 日召開第一屆董事會第五次會議審議通過了本次交易的相關(guān)議案。本次交易中，公司擬以發(fā)行股票的方式購買王毅清、鐘雪松持有的達(dá)嘉維康100.00%股權(quán)，并募集配套資金。本次交易中，公司擬以 6.00 元/股的價格向交易對象合計發(fā)行 6,500.00 萬股以購買其合計所持達(dá)嘉維康 100.00%的股權(quán)，標(biāo)的資產(chǎn)交易價格合計為 39,000.00 萬元。本次交易完成后，公司將持有達(dá)嘉維康100.00%股權(quán)。

本次交易標(biāo)的公司達(dá)嘉維康2014年度資產(chǎn)總額和凈資產(chǎn)額分別為 87,208.88 萬元和 8,313.00 萬元,占公眾公司2014 年度經(jīng)審計的資產(chǎn)總額 6,274. 萬元和凈資產(chǎn)額 1,984.38 萬元的比例均大于50%。根據(jù)《重組管理辦法》的規(guī)定，本次交易構(gòu)成重大資產(chǎn)重組。

（四）股份+現(xiàn)金——?dú)W開股份（833038）并購案

2016 年 1 月 5 日，上海歐開建筑裝飾股份有限公司(以下簡稱“公司”) 召開 2016 年第一次臨時股東大會，審議通過了《關(guān)于公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)方案的議案》、《關(guān)于公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)的定價依據(jù)及合理性的議案》、《關(guān)于簽署<發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議> 及補(bǔ)充協(xié)議的議案》、《關(guān)于公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的議案》、《關(guān)于修改<公司章程>的議案》及《關(guān)于授權(quán)公司董事會全權(quán)辦理與本次交易有關(guān)事宜的議案》。

本次發(fā)行對象為上海融述電子商務(wù)有限公司的股東、總經(jīng)理?xiàng)蠲鳎J(rèn)購對象應(yīng)按照《上

海歐開建筑裝飾股份有限公司發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)協(xié)議》的規(guī)定,在2016 年1月19日之前以其所持有的上海融述電子商務(wù)有限公司 100%股權(quán),認(rèn)購公司30.7692 萬股股份,并辦理標(biāo)的資產(chǎn)有關(guān)的權(quán)屬變更或過戶手續(xù)。

（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓+定增——蓋婭股份（430181）重大資產(chǎn)重組

股權(quán)轉(zhuǎn)讓與定增并行也是市場主流方式，收購方通過股份轉(zhuǎn)讓取得掛牌公司股東身份后，再通過定向增發(fā)提高在公司的持股比例，從而達(dá)到獲得控制權(quán)的目的。例如，道從科技發(fā)布公告，公司擬以3.2元/股，總計1,159.6萬元的價格向深圳市蓋婭網(wǎng)絡(luò)科技有限公司和自然人王彥直出讓362.375萬股，同時承諾，轉(zhuǎn)讓完成之日12個月內(nèi)以3.2元/股的價格轉(zhuǎn)讓其剩余持有的股份。道從科技股本為500萬股，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，深圳蓋婭成為道從科技的控股股東；王彥直合計持有、控制道從科技72.475%股份，為道從科技的實(shí)際控制人。成為公司控股股東以后，大股東又通過定向增發(fā)（現(xiàn)金認(rèn)購）進(jìn)一步提高持股比例。

四、重大資產(chǎn)重組過程中對掛牌公司和相關(guān)主體的違規(guī)處理措施

（一）涉及掛牌公司的，可能因信息披露違規(guī)或不及時面臨重大資產(chǎn)重組叫停，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)層面的自律監(jiān)管措施、紀(jì)律處分和層面的警告、罰款、相關(guān)責(zé)任人員市場禁入和36個月內(nèi)不受理定向發(fā)行申請。此外，對重大資產(chǎn)重組有業(yè)績承諾的掛牌公司，如無特殊原因?qū)е吕麧櫸茨苓_(dá)到預(yù)期50%的，可能面臨監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令定期報告等監(jiān)管措施。

（二）涉及掛牌公司重大資產(chǎn)重組的內(nèi)幕信息知情人和高級管理人員涉嫌內(nèi)幕交易、操縱證券市場等違法活動的，可能面臨全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有權(quán)的自律管理措施，并向中國

報告。涉及掛牌公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在重大資產(chǎn)重組中，未履行誠實(shí)守信、勤勉盡責(zé)義務(wù)的，可能面臨責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；甚至行政處罰和刑事責(zé)任。

（三）涉及相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員未履行誠實(shí)守信、勤勉盡責(zé)義務(wù)，違反行業(yè)規(guī)范、業(yè)務(wù)規(guī)則的，可能面臨責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴(yán)重的，依照《證券法》第二百二十六條予以處罰。如其出具的相關(guān)文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，可能面臨責(zé)令改正、市場禁入、依照《證券法》第二百二十三條予以處罰，甚至刑事責(zé)任；除此之外，還可能面臨3個月至12個月內(nèi)不接受該機(jī)構(gòu)出具的相關(guān)專項(xiàng)文件、12個月至36個月內(nèi)不接受相關(guān)簽字人員出具的專項(xiàng)文件的監(jiān)管措施。

（四）中國將掛牌公司重大資產(chǎn)重組中的當(dāng)事人的違法行為和整改情況記入誠信檔案。中國將根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管辦法》規(guī)定，采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、責(zé)令公開說明、出具警示函、認(rèn)定為不適當(dāng)人選等監(jiān)管措施，并記入誠信檔案；情節(jié)嚴(yán)重的，可以對有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場禁入的措施。涉嫌違法犯罪的，立案調(diào)查或者移送司法機(jī)關(guān)。